如何认定是合伙投资还是借款
【案例回放】
宁夏M新材料有限公司（下称M公司）主要为银川某些街道提供安全护栏材料并进行安装。2021年6月17日，该公司负责人蒋某与固原市肖某签订《公司经营合作协议书》，约定：由蒋某负责公司的市场开拓、管理经营、收回货款等；由肖某投资20万元，该公司给肖某提供一个职位，月工资5000元；安排肖某从事送货等业务，肖某每次回款的资金按约打入M公司账户；可以提成，双方按米按笔结算，护栏6元/米，岗亭及其他另行商议；双方约定一月一结算，核算完次日支付原告分成。
合同签订后，肖某在同年6月将15万元、5万元先后转入M公司账户。一个月后，因蒋某未支付肖某工资，双方产生争议后肖某离职。不久后，肖某邮寄给蒋某一份撤资申请书，要求撤回20万元。蒋某拒收，于是肖某诉至法院。
法庭上，M公司辩称，双方本着互惠互利、利益共享、风险共担的原则签订合作协议。受诸多因素影响，公司于2021年10月无力继续经营，尚有200多万元债务无法偿还，正准备申请破产。原告肖某作为合作伙伴要求撤资退款不符合利益共享、风险共担的原则，被告不同意解除合作协议，不同意退款，不承担违约金。同时辩称公司给原告安排了工作，但其仅工作一个月就离职，故原告违约在先，请求法院驳回原告全部诉讼请求。
法院经审理，认为双方系借款合同关系，判决被告M公司向原告肖某退还20万元借款。（案例来源：银川市兴庆区人民法院）
【以案说法】
首先应判断原告与M公司是何种法律关系。如果是借款合同关系，借款者可以要求退款；如果是合伙合同关系，在未经公司其他合伙人同意的情况下，是无权要求撤资的。
民法典第967条规定：“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”第986条规定：“合伙人应当按照约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。”第969条规定：“……合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。”
M公司抗辩原被告双方存在合伙合同关系，双方签订的《公司经营合作协议》也约定了合伙期限由双方根据实际情况进行商定，但并未体现出资比例、风险负担及利润分配，且明确约定“如果乙方需要撤回资金，需以书面形式提前一个月向甲方提出申请，双方同意后按照约定给予退还投资款”。故双方不符合合伙协议关于“投资主体之间共同出资、共担风险、共享收益”的合伙特征。
原告未能参与合伙事务的共同经营管理，被告向原告提供的工作岗位是送货等零星工作，公司按月结算给予其分成。可见，原告的收入是“保底月工资+提成”的方式，而不是按投资比例分红。
综上，法院认定双方不存在合伙关系，原告给付的20万元投资款实为借款，其有权要求被告返还。（张慧 钟玉珍）